Может ли ООО принять к вычету НДС с аванса по акту зачета взаимных требований?

В июле 2016 г. ООО оплатило обеспечительный платеж при заключении контракта с ГУП без НДС. В октябре этого же года ООО получило от ГУП аванс – НДС с аванса начислен и уплачен в бюджет. В ноябре 2017 г. проводим зачет взаимных требований в связи с досрочным расторжением контракта. Вопрос: можем ли принять к вычету НДС с аванса на основании акта зачета взаимных требований?

Данный вопрос прямо не урегулирован Налоговым кодексом РФ. Из писем контролирующих органов и многочисленной судебной практики в поддержку налогоплательщиков можно сделать вывод о том, что ООО может принять к вычету НДС с аванса после расторжение контракта и подписания акта зачета взаимных требований.

В силу п. 5 ст. 171 НК РФ при расторжении договора продавец, уплативший в бюджет НДС с предоплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), может принять к вычету НДС в случае возврата покупателю суммы предоплаты.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования, а в случаях, предусмотренных законом, – срок которого не наступил.

Согласно последним разъяснениям контролирующих органов и многочисленной судебной практике принять к вычету НДС с авансов в случае расторжения договора, если предоплата была зачтена в счет встречного обязательства, можно.

Обратите внимание на следующие документы:

В п. 23 Постановления указано, что налогоплательщик не может быть лишен предусмотренного в п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет НДС с авансов в случае изменения условий или расторжения договора, если возврат платежей производится не в денежной форме.

Примечание: вывод, содержащийся в данном документе, является общим и может быть распространен на рассматриваемую ситуацию.

Ведомство рассмотрело вопрос применения продавцом товаров абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ в отношении НДС, исчисленного и уплаченного в бюджет налогоплательщиками при взаимном получении сумм предоплаты. Минфин России, ссылаясь на ст. ст. 407, 410 ГК РФ, разъяснил, что осуществление налогоплательщиками взаимозачета в отношении полученных взаимно сумм предоплаты признается прекращением обязательства по возврату этих сумм. А значит, данные суммы следует считать возвращенными. Таким образом, НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет продавцами товаров по полученным друг от друга суммам предварительной оплаты, принимается к вычету при заключении соглашения о взаимозачете.

Минфин указал, что осуществление налогоплательщиками взаимозачета в отношении сумм предварительной оплаты, полученных взаимно, признается прекращением обязательства по возврату указанных сумм оплаты. В связи с этим в целях применения НДС суммы предварительной оплаты, в отношении которых осуществлен взаимозачет, следует считать возвращенными.

Финансовое ведомство со ссылкой на ст. ст. 407, 410 ГК РФ указало, что прекращение обязательства налогоплательщика по возврату предоплаты путем проведения зачета встречного однородного требования признается возвратом данных сумм. В связи с этим в случае расторжения договора поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) и прекращения обязательства налогоплательщика по возврату сумм предоплаты путем зачета встречного однородного требования НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет налогоплательщиком при получении предоплаты, принимается к вычету.

Суд указал, что правила принятия НДС к вычету в случае расторжения договора, установленные п. 5 ст. 171 и п. 4 ст. 172 НК РФ, распространяются и на операции взаимозачета. При этом суд сослался на Письмо Минфина России от 22.06.2010 N 03-07-11/262, где разъясняется, что суммы авансов, в отношении которых осуществлен взаимозачет, следует считать возвращенными.

Суд установил, что при расторжении неисполненных договоров у общества и его контрагента возникли обязанности по возврату друг другу сумм предоплат. Стороны решили прекратить обязательства зачетом. Тем самым общество осуществило возврат авансового платежа, в связи с чем на основании п. 5 ст. 171 НК РФ оно вправе принять к вычету НДС, ранее уплаченный с суммы предоплаты.

Суд установил, что общество получило от контрагента аванс, с которого исчислило и уплатило в бюджет НДС. Впоследствии стороны произвели зачет взаимных обязательств. В связи с этим общество предъявило к вычету НДС, уплаченный им ранее с поступившей предоплаты. Суд признал правомерным применение вычета.

Суд указал, что согласно п. 1 ст. 414 Гражданского кодекса РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Следовательно, организация имеет право принять к вычету НДС, начисленный при получении предоплаты.

При этом суд сослался на п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33.

В разъяснениях отмечается, что в Письме Минфина N 03-07-08/268 признается правомерность вычетов не только при проведении зачета полученных взаимно сумм предоплаты, но и при проведении взаимозачета иных встречных однородных требований.

Автор разъясняет, что при расторжении договора продавец вправе принять к вычету перечисленный с предоплаты НДС, даже если обязательство по возврату аванса покупателю прекращено взаимозачетом.

Однако есть противоположное мнение, касающееся частных ситуаций.

Обратите внимание на следующие документы:

Разъяснено, что перечисленный с предоплаты НДС нельзя принять к вычету, если при расторжении договора лизингодатель засчитывает полученный аванс (т.е. не производит его возврат) в счет уплаты штрафных санкций и убытков, понесенных им в связи с расторжением договора.

Суд установил, что налогоплательщик заявил вычет на основании соглашения о расторжении договора, по которому ранее был перечислен НДС, и соглашения о прекращении обязательств зачетом. Возможность прекращения обязательств зачетом была обусловлена заключением договора о переводе долга, в результате чего контрагент, которому был перечислен аванс, стал должником налогоплательщика по встречному обязательству.

Суд пришел к следующему выводу: применение вычета НДС является неправомерным, поскольку фактически возврата денежных средств не происходит, что не соответствует требованиям, установленным в п. 5 ст. 171 НК РФ. Довод налогоплательщика о том, что возврат денежных средств был произведен путем зачета взаимных требований, суд отклонил.

Внимание! В Письме Минфина России от 07.11.2013 N 03-01-13/01/47571 (направлено ФНС России для сведения и использования в работе Письмом от 26.11.2013 N ГД-4-3/21097) налоговым органам дано указание руководствоваться решениями, постановлениями, письмами ВАС РФ и Верховного Суда РФ со дня размещения в полном объеме на их официальных сайтах (или со дня официального опубликования), если письменные разъяснения Минфина России (рекомендации, разъяснения ФНС России) по вопросам применения налогового законодательства не согласуются с этими актами, письмами.

В связи с этим ссылка на Постановление Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» является наиболее важной, т.к. данный документ был опубликован в «Экономике и жизнь» (Бухгалтерское приложение), N 26, 04.07.2014 и «Вестнике ВАС РФ», N 7, июль, 2014.

Таким образом, из писем контролирующих органов и многочисленной судебной практики в поддержку налогоплательщиков можно сделать вывод о том, что ООО может принять к вычету НДС с аванса после расторжение контракта и подписания акта зачета взаимных требований.

📎📎📎📎📎📎📎📎📎📎